作者：丁伟 九鼎天元知识产权

原标题：九鼎观点 | 关于商业特许经营中的法律问题

随着近些年快消食品的兴起，各种生意火爆的奶茶店、小吃店层出不穷，各种加盟店更是从一线城市渗透至各个乡镇。可是实际操作中，往往存在许多法律上不规范的问题，有的加盟商不仅没赚到钱，甚至还莫名其妙的吃到一通知识产权侵权的官司，面临经济赔偿！

“特许经营”有风险

随着近几年快消品的兴起，各种热茶店、小吃店层出不穷，各种加盟店从一线城市渗透到各个镇村。于是，各种提供“一站式”服务的企业诞生了。加盟商只需要支付一定的费用，包括原材料在内的商业模式和品牌将由服务商为您安排。你只需要负责运营，这看起来是一项利润丰厚的业务。

然而，在实践中，往往存在许多法律违规行为。一些加盟商不仅没有赚钱，甚至莫名其妙地被打了知识产权侵权官司，面临经济赔偿！

我曾经有过开茶叶店或者小吃店的冲动，所以就实地拜访了这些所谓的“加盟商”。这些商家大多集中在一栋楼里，会提供一系列的介绍，比如文章开头提到的“一站式”服务。

然后，在傻瓜的召唤下，合同会被提交给你签署。此时他们提供的合同名称不是特许经营合同，一般是代理合同、服务合同等。我一开始得到的是一份项目服务合同。合同全文类似于特许经营，包括统一模式经营和将注册商标许可给我。每年花费6万元。

出于职业敏感，我查询看了一下这个商标，发现根本不属于和我签约的对方，而是在广州某公司名下。我提出问题后，对方也出示了他们广州公司的商标授权证明。

所谓的许可使用只是一般的许可，他们没有资格许可给另一个乙方，也拿不到商标许可备案的证明，甚至付款地的公章好像都是刮痕。看到这，我实在受不了他们继续侮辱我们的知识产权行业，于是我转身离开了。

试想一下，如果你是一个不懂知识产权的门外汉，面对他们提供的合同和他们提供的商标证书，你可能会被说服去签合同。

一旦签了合同，付了款，所谓的“加盟商”可能就空了。就算你运气好，店铺经营也不差。这时，更大的麻烦又来了，商标侵权！

根据《商标法》第63条：“侵犯商标专用权的赔偿数额，根据权利人因侵权所受的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以根据侵权人因侵权获得的利益确定；权利人权利的丧失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照商标许可费的倍数合理确定。

对于恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以按照上述方法确定的赔偿金额的一倍以上五倍以下确定赔偿金额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理费用。"

根据上述案例，主要涉及两个法律问题：

1、关于商业特许经营

这里主要涉及《商业特许经营管理条例》第三条的规定：“本条例所称商业特许经营(以下简称特许经营)，是指拥有注册商标、企业标识、专利、专有技术等经营资源的企业(以下简称特许人)。并将其拥有的经营资源以合同形式许可给其他经营者(以下简称加盟商)，加盟商根据合同约定在统一的经营模式下经营，并向加盟商做出让步。企业以外的单位和个人不得作为特许经营者从事特许经营活动。”

而第七条规定：“从事特许经营活动的特许人应当具有成熟的经营模式，并有能力为被特许人持续提供业务指导、技术支持、业务培训等服务。特许人从事特许经营活动时，应当至少有两家直营店，并经营一年以上。”

实际案例中，很多有创业梦想的年轻人最容易忽略以上两项内容，在一堆合同文件中，稀里糊涂地签字质押。如果签订了这样的合同，但是合同相对人没有资格特许经营，合同是否无效？

根据《商业特许经营管理条例》第二十四条第一款规定，特许人未具备“二店一年”条件从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，并给予相应处罚。因此，该规定实际上从行政管理、规范市场标准、降低被特许人经营风险等角度对特许人缺乏“一年两店”进行了规制，前述条款并不否认特许经营合同的相应效力，因此该规定关于“一年两店”的相关规定实质上是对其属于强制性管理规范的相应认定。

根据最高人民法院《关于不具备“拥有至少2个直营店并且经营时间超过1年”的特许人所签订的特许经营合同是否有效的复函》 (2010民三合字第18号)的规定，特作此规定

2、关于特许经营与品牌授权

根据实际发生的案例中，以品牌授权来混淆特许经营的模式较为常见。所谓品牌授权，品牌授权又称品牌许可，是指品牌的拥有者在一些商定的条款（如使用品牌的商品类别、商品销售的地理地区和使用的时间段）的基础上通过有关协议，允许被授权商使用授权商的品牌生产销售某种产品或提供某种服务，并向品牌授权商支付商定数额的权利金的经营方式。特许经营和品牌授权的关键区分点在于商品或提供的服务是否标准化，是否在统一经营模式下开展经营活动并收取相应的费用。

从知识产权角度来看品牌授权就是注册商标的许可使用，《商标法》第43条明确规定，商标注册人可以许可商标给他人使用。许多不具备特许经营资质的商户也是通过商标许可的模式进行运作，在商标许可的基础上加以提供类似特许经营商的模式变向包装出一个品牌授权下的“特许经营”。如前文所述，笔者当初拿到的合同，虽然合同名称不是特许经营合同，但实际内容特许经营模式。关于实际案例中签订的合同到底属于品牌授权合同还是特许经营合同？根据《民法典》相关规定，当合同名称与实际内容不一致时，应以合同的相关内容确定合同性质。所以如果合同内容就是按照约定在统一的经营模式下开展经营，并支付经营费用的经营活动，那么此类合同就应定性为特许经营合同。若并不是按照上述约定开展经营，则合同性质另当别论。

通过以上两点，笔者仅结合自身相关经历和浅薄的法律知识进行阐述，希望对拥有创业梦的青年们提供一些帮助，希望你们在有空的时候多学习法律知识，尤其是知识产权方面，务必知晓一二。

来源：iprdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：丁伟 四川知石律师事务所 执业律师

编辑：iprdaily王颖 校对：iprdaily纵横君